内容提要：债权人代位权规范起来自于法国的习惯法中，因该规范之行使，简捷便用，故其存在仍有肯定的意义。“怠于行使权利”作为代位权构成要件之一的法理，在于权衡债权人的期待利益与债务人管理自己财产之自由相冲突的结果。对此，从三段论法上，笔者对怎么样将案例事实归摄于构成要件之特点构成小首要条件，予以剖析，并觉得，解决实务上和学说上的矛盾，应该运使用方法学办法论，以防止人治的擅断。
关键字：代位权 要件特点 小首要条件 涵摄

1、前言

债权人代位权规范突破了传统民法上债的相对性原则，通说觉得它是债权对外效力的表现。罗马法及德国法没承认此项规范。它最早是由《法国民法典》第1166条作出明确规定的，事实上在《法国民法典》编纂前，其就存在于法国古老的习惯法中，法国学者称之为“间接诉权”。因为其行使需要得到法院的许可，程序冗杂，目前该法典已删去了如此的规定，仅在第788条保留之。日本现行民法第423条乃仿法国民法例，不过它是在对旧民法财产编第339条的规定作出较大的修改之后形成的。《意大利民法典》第2900条将代位权称为“代位诉权”。台湾区域“民法”亦仿法国、日本之例，于第242条设立代位权。为知道决困扰现实日常很多存在的“三角债”问题①，国内《合同法》第73条亦规定了债权人代位权。

本文仅只讨论债权人行使代位权构成要件之“债务人怠于行使权利”的问题，并且设定其它的构成要件已被案例事实所满足，至于债权人代位权之客体、行使的效力等等，不在本文探讨范围。

2、案例

1997年7月，被告涤纶厂因购买设施，通过第三人工艺品公司向原告汇金农行申请向日本某农行开出信用证，为其购买设施垫付26000万日元，折合人民币2111万元。1999年2月6日，涤纶厂向工艺品公司出具分期付款计划函，承诺于2000年1月30近日付清工艺品公司垫付的信用证款。对此，工艺品公司未表示异议。工艺品公司在债务到期后，并没以诉讼或仲裁方法向涤纶厂倡导2111万元的到期债权，2000年2月16日致函涤纶厂催讨欠款，该厂以企业困难为由，复函需要变更原还款计划，为自2000年3月起每月支付10万元。2000年2月23日，工艺品公司还复函上签署“赞同以上付款的建议”，并加盖了单位公章。故原告汇金农行向法院请求以我们的名义代位行使债务人的债权，诉请被告涤纶厂代偿第三人工艺品公司欠款2231.4万元。

对于汇金农行能否提起代位权诉讼，原审法院觉得，根据《合同法讲解（一）》第11条的规定，本案中原告对工艺品企业的合法债权已到期理应准时支付，被告欠工艺品企业的进口设施款项按原还款计划也已到期，该公司不只没向被告倡导到期债权，相反延长还款计划，对于工艺品企业的行为应当认定属怠于行使到期债权，且损害农行的债权，故农行提起代位权诉讼，符合法定条件。二审法院觉得依《合同法讲解（一）》第13条的规定，本案中，工艺品公司既未积极向农行履行到期债务，又未通过诉讼或仲裁方法倡导其对涤纶厂的到期债权，而在其债权到期后，赞同签订延期还款计划，明显损害农行的合法权益，是合同法第73条规定的债务人怠于行使债权。因此，一审认定其怠于行使债权并无不当。第二份还款计划明显损害债权人利益而应当认定无效，其所约定的还款期限亦无效。

问题：（一）第三人与被告签订延期还款计划是不是是债务人怠于行使债权；（二）汇金农行能否行使代位权。②

3、债权人代位权的意义与构成

尽管在强制实行法中关于保护债权人的规定比较完备（如《民诉法建议》第300条，《实行工作若干规定（试行）》第61条、第65条），但债权人代位权之行使，则较简捷，而且撤销权、解除权与时效援用权等形成权不可以成为强制实行对象，却可以成为代位权的对象，是故应当一定债权人代位权规范之价值。